Opinió

Per tal de prevenir que es puguin produir situacions de mal ús o d’abús, de la figura jurídica de la contractació d’emergència, la Junta Consultiva de l’Estat (JCE) recorda la interpretació de les condicions sota les quals s’ha d’utilitzar la tramitació d’emergència i la forma en què aquesta ha de realitzar-se.

El corpus jurídic aprovat durant la vigència de l’estat d’alarma conté una inequívoca declaració sobre l’aplicació a tots els contractes públics (que tinguin per objecte atendre les necessitats derivades de la protecció de les persones i altres mesures adoptades pel Consell de Ministres per fer front a la COVID-19 de l’anomenada tramitació d’emergència (procediment regulat a l’article 120 de la LCSP).

Per tal de prevenir que es puguin produir situacions d’abús d’aquesta figura jurídica, la JCE recorda la regulació general de la tramitació d’emergència:

• La regulació de la tramitació d’emergència es troba continguda en l’article 120 de la LCSP, que conté els supòsits que, en general, justifiquen la tramitació d’emergència i també les condicions i límits establerts al seu exercici. En la situació present, aquest precepte s’ha d’interpretar coordinadament amb la regla especial que estableix l’article 16 de Reial Decret llei 7/2020. L’aplicació d’aquesta última pot suposar un increment en els casos en què s’aplica la tramitació d’emergència.

Tenint en compte l’anterior convé destacar una sèrie d’aspectes que, atenent el major nombre de contractes subjectes a una tramitació d’emergència en la conjuntura actual, han de tenir especialment en consideració els òrgans de contractació, com:

• Necessitat de complir el que disposa la Disposició addicional 136 de la Llei 6/2018, de 3 de juliol, de pressupostos generals de l’Estat per a l’any 2018, que fa referència a la comunicació de l’inici d’actuacions mitjançant règim de tramitació d’emergència a la Intervenció Delegada la competència orgànica o territorial es correspongui amb la de l’autoritat que hagi d’aprovar la despesa necessària per fer front a aquesta actuació.

• La publicació dels contractes celebrats per la via de la tramitació d’emergència no pot exigir la publicació prèvia de l’anunci de la licitació del contracte. Així, l’article 120 LCSP exclou l’obligació de tramitar l’expedient de contractació, i per tant la necessitat de publicar l’anunci previ i els tràmits d’aquest expedient.

La LCSP no recull, en canvi, especialitats per aquests contractes en relació a la publicitat dels actes d’adjudicació i formalització en el perfil de contractant de l’òrgan de contractació respecte a el règim de publicitat previst amb caràcter general pels articles 151.1 i 154.1 de la LCSP.

• L’article 37 LCSP reconeix la possibilitat que la formalització durant un procediment de contractació d’emergència tingui caràcter verbal. Assenyala aquest precepte que “Les entitats de sector públic no poden contractar verbalment, llevat que el contracte tingui, d’acord amb el que assenyala l’article 120.1, caràcter d’emergència.”

La relaxació dels requisits procedimentals en la tramitació d’emergència té com a finalitat la immediata execució de la prestació contractada, però això no exclou que, a posteriori, puguin omplir-se les exigències dels principis de publicitat i transparència. Recomanem que, fins i tot en els limitats supòsits en què s’apliqui aquesta contractació verbal, es procedeixi a documentar adequadament l’adjudicació i formalització del contracte.

• Com ja s’ha vist, es recorda que la utilització de la tramitació d’emergència de l’article 120 de la LCSP i de l’article 16 de Reial Decret llei 7/2020, de 12 de març, pel qual s’adopten mesures urgents per a respondre a l’impacte econòmic de la COVID-19 no és enterament lliure per a l’òrgan de contractació, sinó que està sotmesa a la concurrència d’una causa legal que la justifiqui.

Per a més informació: http://www.contratosdelsectorpublico.es/DocumentosWEB/01JuntasConsultivas/JCCAMEH/JCCPE%20Nota%20sonbre%20la%20tramitaci%C3%B3n%20de%20emergencia.pdf