Opinion

Tant el Govern d’Espanya com determinades comunitats autònomes han aprovat una sèrie de mesures de caràcter extraordinari pel coronavirus (COVID-19), algunes de les quals afecten d’una manera directa o indirecta a nombrosos contractes públics que actualment es troben en execució.

El present document es centra en general en els contractes d’obres, serveis i subministraments, és a dir, sense entrar en la tipologia de contractes que disposen d’una regulació específica en els articles 270 i 290 de la Llei 9/2017, de 9 de novembre, de Contractes de Sector Públic, i els articles 258 i 282 de Reial Decret Legislatiu 3/2011, de 14 de novembre, text refós de la Llei de Contractes de Sector Públic.

Val a dir que les consideracions que s’exposen a continuació es realitzen a l’empara de el marc normatiu actual i de la doctrina que en aquest moment resulta aplicable, sense perjudici de la seva adaptació en el cas que s’adoptin altres mesures legislatives o criteris doctrinals.

Els efectes sobre els contractes públics vigents de les possibles mesures extraordinàries que es puguin adoptar podrien ser:

• Suspensió del contracte.

L’òrgan de contractació ostenta la facultat de suspendre l’execució del contracte en virtut de l’article 190 de la LCSP, que estableix que:

“Dins dels límits i amb subjecció als requisits i efectes assenyalats en la present Llei, l’òrgan de contractació ostenta la prerrogativa d’interpretar els contractes administratius, resoldre els dubtes que ofereix el compliment, modificar-los per raons d’interès públic, declarar la responsabilitat imputable al contractista arran de l’execució del contracte, suspendre l’execució de la mateixa, acordar la seva resolució i determinar els efectes d’aquesta “.

 Així, quan les mesures afectin l’execució del contracte fent innecessari el mateix de forma parcial o total, l’òrgan de contractació pot acordar la suspensió dels contractes en els termes de l’article 208 LCSP, que estableix que:

«1. Si l’Administració acorda la suspensió del contracte o aquella té lloc per l’aplicació del que disposa l’article 198.5, s’estendrà una acta, d’ofici o a sol·licitud del contractista, en la qual es consignaran les circumstàncies que l’han motivada i la situació de fet en l’execució d’aquell “

 La norma no estableix cap tipus de límit a la facultat de suspensió de l’execució del contracte, en conseqüència, la suspensió pot afectar tot tipus de contractes i pot ser, en funció de a quina part de l’objecte de el contracte afecta, total o parcial, i atenent a la seva durada, temporal o definitiva.

Per la seva banda, l’apartat 2 de l’article 208 LCSP estableix que, un cop acordada la suspensió del contracte, caldria procedir a indemnitzar el contractista pels danys i perjudicis efectivament soferts per aquest, en atenció a una sèrie de regles:

“A) Llevat que el plec que regeixi el contracte estableixi una altra cosa, l’abonament només comprendrà, sempre que en els punts 1r a 4t s’acrediti fefaentment la seva realitat, efectivitat i import, els següents con

1º Despeses per manteniment de la garantia definitiva.

2n Indemnitzacions per extinció o suspensió dels contractes de treball que el contractista tingués concertats per a l’execució del contracte a el temps d’iniciar-se la suspensió.

3º Despeses salarials de personal que necessàriament hagi de quedar adscrit al contracte durant el període de suspensió.

4º Lloguers o costos de manteniment de maquinària, instal·lacions i equips sempre que el contractista acrediti que aquests mitjans no van poder ser emprats per altres finalitats diferents de l’execució del contracte suspès.

5è Un 3 per 100 del preu de les prestacions que hauria d’haver executat el contractista durant el període de suspensió, d’acord amb el que preveu el programa de treball o en el propi contracte.

6è Les despeses corresponents a les pòlisses d’assegurança subscrites pel contractista previstos en el plec de clàusules administratives vinculats a l’objecte de el contracte ”

En tot cas, el contractista pot instar la resolució de el contracte quan la suspensió superi els límits temporals establerts a la LCSP.

• Modificació del contracte

Seguint el criteri de la Recomanació de la Junta Consultiva de Contractació Pública de l’Estat, de 10 de desembre de 2018, hi hauria la possibilitat de reequilibrar les prestacions d’un contracte com a conseqüència de les modificacions produïdes en el mateix, derivades de les mesures adoptades que produeixin un canvi en les condicions de la prestació.

L’article 203.1 LCSP, així ho estableix a l’assenyalar que

“Sense perjudici dels supòsits previstos en aquesta Llei respecte a la successió en la persona del contractista, cessió de el contracte, revisió de preus i ampliació del termini d’execució, els contractes administratius només podran ser modificats per raons d’interès públic en els casos i en la forma que preveu aquesta subsecció, i d’acord amb el procediment regulat en l’article 191, amb les particularitats que preveu l’article 207. ”

 Des del punt de vista material aquesta modificació dels contractes tindria encaix en l’article 205 LCSP, que regula les “modificacions no previstes en el PCAP: prestacions addicionals, circumstàncies imprevisibles i modificacions no substancials.”

L’article 205 apartat 2 de LCSP, taxa els següents supòsits que eventualment podrien justificar una modificació:

a) Quan esdevingués necessari afegir obres, subministraments o serveis addicionals als inicialment contractats.

b) Quan la necessitat de modificar un contracte vigent es derivi de circumstàncies sobrevingudes i que fossin imprevisibles en el moment en què va tenir lloc la licitació del contracte,

c) Quan les modificacions no siguin substancials.

Es podria considerar aplicable a la casuística que ens ocupa l’apartat b), al tractar-se de circumstàncies sobrevingudes i que fossin imprevisibles en el moment en què va tenir lloc la licitació, si bé la modificació podria enquadrar-se en qualsevol altre supòsit sempre que es compleixin els requisits i límits que s’estableixen per a cada un dels supòsits.